送礼需谨慎，企业如何避免“商业贿赂”风险

企业如何避免“商业贿赂”风险

随着市场竞争的日趋激烈，商业贿赂的表现形式也愈加的复杂多样化。如何区分正常的人情往来和违规的商业贿赂，避免商业贿赂带来的巨大风险，成为许多企业经营过程中必然面临的问题。本文律师结合相关司法案例与法律法规，盘点并科普几类常见的商业贿赂情形，从而进一步探讨企业如何做好涉商业贿赂的风险防范。

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商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的，为销售或者购买商品或提供服务等业务活动获得利益，而采用向交易相对人或其代理人提供或许诺某种利益，从而实现交易的不正当竞争行为。

简言之“商业贿赂的本质是经营者以不正当的利益争取交易。”

概念

简析

常见商业贿赂类型盘点

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（一）直接贿赂财物

直接贿赂财物是最传统和典型的贿赂行为，直接贿赂财物包括货币、货币等价物、会员卡、电子券和实物等。礼品虽是人际往来的润滑剂，但在合规角度仍应当予以约束。

（二）给与回扣

折扣和回扣意义不同，是否属于商业贿赂的区分标准在于是否入账，例如商业活动中可以以明示并入账的方式给与对方折扣，给与、接受折扣都必须如实入账。而暗中给与或收受的回扣，就属于商业贿赂。

（三）支付手续费等各类名义的费用

企业在交易中可能会产生各类费用，比如促销费、宣传费、劳务费、咨询费、学术交流费、科研费、临床费等。

（四）支付“佣金”“中介费”等劳务报酬式商业贿赂

在账外暗中给予、收受中介费的，属于商业贿赂。据此，在商业活动中，经营者委托居间人提供居间服务并支付佣金的，应当如实入账；未如实入账的，属于商业贿赂行为。

（五）旅游、考察等财产性利益

商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。

以案说法

吴某经营一家互联网食品公司，在某电商平台代理某食品销售。为了提升该品牌食品在平台的销量，吴某于2021年3月至2021年9月期间向该电商平台销售推广部经理给予回扣、好处费共计3万余元，以获得在该电商平台版面和扩大销售量等方面的帮助。吴某商品销售额共计375余万元，违法所得共计18余万元。

法院审理认定：吴某为谋取更多交易机会，获得不正当利益，通过给予可依靠职权影响交易的平台主管人员好处费形式，使其违反法律规定，达到挤占交易市场份额，排除竞争对手，获取市场竞争优势，促成业务交易之目的。其行为违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条第一款第（三）项“经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人”的规定，构成商业贿赂违法行为。

当地市场监管局对吴某作出没收违法所得及罚款5万元的处罚。

律师提醒：

企业一旦发生商业贿赂的行为，轻则遭受行政处罚，重则触犯刑法，对企业声誉和市场商业道德的构建也会造成严重的不良影响。因此，企业有必要采取严密措施，严防商业交易中出现商业贿赂的不良行为，具体可参考以下几点。

（一）加强合规制度体系建设，企业应当制定合理的礼品制度，同时注意以下方面：

1、适用范围。礼品制度适用于所有向第三方提供礼品的情形，但是不包括市场活动中向个人消费者提供的赠品，以及与其他企业交易中在合同中列明的礼品。

2、礼品价值。企业一般应对送出礼品的市场价值进行限制，但应当注意的是并非低于企业市场价值的礼品就一定是符合规定的礼品，选择礼品是应当结合当地风俗习惯考虑礼品是否妥当。

3、送礼对象。送礼应考虑送礼对象身份，例如国家公务人员一般是禁止在公务活动中接受礼品的。

4、流程。企业应规定赠送礼品要经过企业内部事前审批，有条件的应当要求合规部门参与审批或对审批进行复核。礼品的购买、领取和使用都应按照财务制度形成记录，送礼对象也应当记录。

（二）合同签约时设定合理的防范条款

合作签约时应设置合理的廉洁条款，对于违反廉洁条款的相对方，本方有权取消或限制供应商资格、解除或终止交易合同、要求返还不当得利、支付违约金、赔偿损失等。在有条件的情况下可以根据交易金额，合理约定违约金数额。

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